¿Cómo puedo retirar o sacar al socio de una empresa?. Analizemos el caso un grupo de socios que deciden conformar una empresa. Al principio todo marcha bien, hasta que uno de ellos comienza a descuidar su aporte a la compañia, pero quiere seguir beneficiándose de las ganancias de la empresa.
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1.¿Se puede retirar a un socio de una empresa?
Al respecto, en el Perú no existe una figura para forzar a un socio minoritario a quedar fuera de una sociedad. Cabe mencionar que esta figura se llama»squeeze-out» que es un mecanismo mediante el cual un socio mayoritario fuerza a un socio minoritario a vender sus acciones.
Mediante esta figura, los accionistas de la empresa original constituyen una nueva segunda empresa y empiezan una operación de fusión. Así, compran las acciones de la empresa original y exigen al accionista minoritario (al que se quiere sacar) a aceptar del pago en dinero por el valor de sus acciones.
En este contexto, en nuestro país la Ley General de Sociedades (LGS) protege a los accionistas minoritarios. Por tanto, no sería posible recurrir al «squeeze-out».
2.Operación acordeón
Mediante dicha figura se acuerda reducir el capital social de una empresa a cero, luego de lo cual se cancelan las acciones. Simultáneamente, los accionistas realizan un nuevo aumento de capital con capital «nuevo», con la intención que el accionista que se quiere sacar de la empresa no realice un nuevo aporte. No obstante, está figura es muy controversial y no se recomienda su uso.
Sobre el particular, el Tribunal Constitucional señaló en la sentencia emitida dentro del expediente 00228-2009-PA/TC que la figura es constitucional. Sin embargo, si un accionista es afectado por la realización de este acto desea seguir siendo parte de la empresa, al momento de hacer los nuevos aportes, debe establecerse una preferencia en orden de prioridad por sobre terceros ajenos a la empresa.
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3.Liquidación de un socio
En el ordenamiento juridico peruano se permite que, cuando un socio realiza un aporte, los otros tengan el derecho de realizar un aporte por el mismo importe, evitando que se reduzca su participación en la empresa.
Por consiguiente, liquidar a un socio no está permitido en el Perú pues un socio no puede realizar un aporte de capital buscando reducir la participación del socio no deseado y así reducir sus derechos en la sociedad.
4.Liquidación de la empresa
Al respecto, mediante este mecanismo lícito se pone fin a la empresa y se inicia una nueva sociedad sin la intervención del socio no deseado. En tal sentido, podría constituir una solución extrema, pero está amparada completamente por nuestro ordenamiento jurídico.
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5.Caso de las SAC: Exclusión del socio
La exclusión es la decisión ejercida por los miembros de la Junta General de Accionistas de apartar de manera definitiva a un socio por actos que afectan el adecuado manejo de las actividades de la empresa o por razones establecidas en el Estatuto.
Por otro lado, la LGS regula la separación de los socios el cual es un acto voluntario que se brinda a sus miembros con el fin de apartarse de la sociedad por las razones señalados en la norma. Por el contrario, la exclusión tiene por objeto sancionar a los socios por el incumplimiento de sus obligaciones ante la sociedad.
Es importante precisar que la posibilidad de excluir a un accionista en la S.A. normal es discutible mientras que en la SAC ha sido admitida precisamente porque la tendencia en este tema es hacia el elemento personal. De esta manera, la LGS en su artículo 248 permite que el pacto social o el estatuto establezcan causales de exclusión. Esto significa que, de no señalarse, no es posible excluir a un accionista cuando la sanción no esté tipificada previamente.
Cabe señalar que el acuerdo de exclusión es susceptible de impugnación conforme a las normas que rigen para la impugnación de acuerdos de juntas generales de accionistas.
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